“可口可乐并购汇源案将面临双重审查”

本篇文章2142字，读完约5分钟

商务部的相关人士9月9日表示，商务部尚未启动比较可口可乐、汇丰-汇丰合并案的反垄断审查程序。 当天，可口可乐(中国)副总裁李小筠向外界表示，可口可乐拟提交商务部反垄断局的申报材料，称“这是收购过程中的正常步骤”。

能够阻止可口可乐收购的，一个是商务部主导的反垄断审查，另一个是发改委、商务部等国家部委共同负责的国家安全审查。

如果说商务部主导的反垄断审查是运用法律的“技术”问题，那么多委员会联席会议主导的国家安全审查就越来越是“政治”问题。 这是可口可乐收购汇丰最不透明的因素。

由于注册地在开曼群岛，汇源果汁的法律身份属于国外公司，但这不影响中国反垄断执法机构对该合并案的审查。 路伟国际律师事务所北京代表处合伙人满运龙表示，反垄断法已经规定，即使是在国外发生的垄断行为，如果对国内市场产生排除、限制的影响，也应当向中国反垄断执法机构申请审查。

根据8月3日开始实施的《国务院关于经营者集中申报标准的规定》，“所有集中参加的经营者上一年度在全世界的销售额合计超过100亿元，同时至少两个经营者上一年度在中国国内的销售额超过4亿元”或、 “所有参与集中的经营者上一年度在中国境内的销售额合计超过20亿元人民币，同时其中至少两名经营者上一年度在中国境内的销售额均超过4亿元人民币”，应当向商务部反垄断局申报。

《申报标准》是反垄断法正式实施后，迄今为止颁布的唯一配套的行政法规，也是参与立法的反垄断专家称，反垄断法中“唯一确定”的量化标准。 在可口可乐和汇丰的收购案中，前者占中国碳酸饮料市场的“牛耳”，后者占蔬菜汁市场的“大头椅子”，面临商务部的反垄断审查是不可避免的挑战。

但是，反垄断法并未确定商务部在什么情况下通过这项收购。

虽然反垄断法第27条规定了商务部在审查时必须考虑的因素，但基于这些标准几乎不可能预测可口可乐和汇丰合并案的前景。 因为法律只列举了“经营者在相关市场的市场份额和市场支配力”、“相关市场的市场集中度”、“经营者集中对国民经济快速发展的影响”6个要素，没有具体的指标和量化标准。

“笼统地说，反垄断执法机构审查时的标准是，首要考虑的是并购在多大程度上受市场竞争的限制或排除。 ”运龙说。

参与立法的专家认为，在国家反垄断执法机构相继完成设置后，将通过一系列《指导原则》确定商务部的审查标准。 迄今为止，外界对反垄断法最大的疑问是，由于配套实施细则制定较晚，反垄断法不具备较强的可操作性。

中国社会科学院规制竞争研究中心的张枥竹主任不同意这一观点。 “反垄断法最大的优点是大体性强，具体案例具体拆解，无法对所有领域制定合理的标准。 ”

现在，人们热衷于计算可口可乐收购汇丰后在饮料市场的份额。 市场份额的高低成为评价该收购案是否违反反垄断法的最重要依据。

根据欧睿新闻咨询资深分解师黄文君向本报记者提供的资料，2007年，可口可乐和汇丰在软饮料市场的销售额比例不到20%。 因为如果将统计口径缩小到蔬菜汁市场的话，2007年汇丰的销售份额刚超过10%，可口可乐为9.8%，两者加起来略超过20%。

一位参加反垄断法立法的专家对本报记者表示，对合并案的审查需要进行准确的测算，“不能单纯依靠销售额和市场占有率来评价是否会垄断”。

“实际上，我们无法评估单纯的市场占有率或市场份额是否会限制或消除收购带来的市场竞争。 ’张榙竹说，中国的反垄断执法不是从零开始的，而是在过去的几年中积累了足够的经验。 此次收购是否构成垄断，只有进入反垄断审查程序，执法部门准确计算收购数据，才能得出结论。 目前，外部只是从商业的角度理解市场份额，无法从反垄断法的专业角度进行评价。

“反垄断的审查将需要非常专业的评价。 ”张榙竹表示，在审查并购时，主要的一步是界定“相关市场”。 简单地说，就是在计算市场份额时，以哪个市场为“分母”。 例如，是以软饮料为“分母”还是以蔬菜汁市场为“分母”，只有在专业的计算上才能得出结论。

除了反垄断审查外，可口可乐收购汇丰时可能面临的另一个风险是关于“国家安全”的审查。

由于此次收购事件触及到保护“民族企业品牌”的敏感神经，许多人主张相关国家机构以“保障国家安全”和“经济安全”的名义狙击可口可乐。 近年来发生的凯利收购徐工、seb收购苏泊尔的事例中也出现了同样的情绪。

运龙表示，在反垄断法制定之前，根据《外国投资者收购国内公司的规定》，关于反垄断的审查期限为90天。 但是，无论是凯利·徐工事件还是赛博·苏泊尔事件，审查的过程都相当长，首要阻碍了产业安全等方面的审查。

这次反垄断的编撰特意在第31条中增加了进行国家安全审查的规定。 “外资并购境内公司或者以其他方式参与经营者集中，涉及国家安全的，除按照本法规定对经营者进行集中审查外，还应当按照国家有关规定进行国家安全审查。 ”

“其实国家安全审查和反垄断审查完全没有关联。 ”一位参与立法的专家表示，国家安全审查固然重要，但不应由反垄断法规定。 当初反垄断法规定“国家安全”审查，是因为我国没有法律暂时确定了对外资并购的国家安全审查。 因为这是反垄断法规定的。

有关方面已经宣布，将成立由改革委员会、商务部等多个部委参加的“部际联席会议”，负责对外资并购的“国家安全保障”审查。